MEDIACION EMPRESARIAL.
MOMENTOS PARA PREVER SU APLICACIÓN


Nora Graciela Caprarulo de Burgos Víctor Agustín Potente

Abstract

Country:
Argentina

Language:
Spanish

El uso de la Mediaciòn come medio para la resoluciòn alternativa de conflictos en el ambito empresarial es un elemnto que debe ser tenido en cuenta desde el inicio de la constituciòn de la empresa hasta su liquidaciòn, sea normal o forzosa.
En la Repùblica Argentina se sancionò en agosto de 1995 la ley 24. 573 de mediaciòn obligatoria previa al inicio de cualquier acciòn judicial, entre otros temas los conflictos comerciales, excepto los concursos.
Nuestra ponencia versarà sobre la experiencia en la mediaciòn empresarial, la formaciòn de una cultura por parte de los empresarios y abogados de empresa, en la utilizaciòn de esta novedosa herramienta, las ventajas y desventajas de la misma, la formaciòn y especializaciòn de los mediadores para el tratamiento de estos temas, intervenciòn de cameras empresariales, y la utilizaciòn de la mediaciòn en temas concursales.

INTRODUCCION

En nuestros pasos por la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad de Buenos Aires, los maestros ya nos enseñaban que el derecho comercial era un derecho de excepción, y de carácter netamente subjetivo.

Tal es así que la Constitución Nacional en su texto primigenio dispuso que el Congreso Nacional debía legislar , entre otros, sobre los códigos civil, comercial, etc.

Primero por ley n° 15 del año 1862, se dispuso que se declaraba como código nacional al Código de Comercio vigente en la Provincia de Buenos Aires y tiempo después fue sancionado el Código Civil.

Los códigos procesales tanto nacional como los provinciales, legislan en forma conjunta sobre procedimientos en temas tanto civiles como comerciales, sin perjuicio de la existencia de leyes que se ocupan de lo formal y lo sustancial, como es la ley de concursos y quiebras.

Los abogados, desde hace años venimos haciendo negociación en temas empresariales en nuestros estudios, ya que vemos la necesidad de no acudir a los tribunales, en lo posible, entendiendo que un facilitador de la comunicaciones con carácter de tercero y neutral pueden llevar a la solución del conflicto a buen puerto.

El Código Procesal Civil y Comercial de la Nación, en su art. 36 inc. 2°, ap. a), faculta a los jueces para hacer comparecer a las partes para intentar una conciliación.

Evidentemente podemos tomar lo dispuesto en esta norma como un medio alternativo de resolución de conflictos en sede judicial, pero, previo a ello la parte actora debió interponer la demanda y el demandado contestar, y se ha puesto en marcha la jurisdicción.

2. MEDIACION.

El uso de la mediación, como medio útil para la resolución de conflictos, en el ámbito empresarial debería ser tenido en cuenta desde el momento de la constitución de la sociedad, haciendo constar ello en el contrato constitutivo, y previéndolo no sólo durante su existencia, sino también en la etapa de liquidación, sea por la vía normal o forzosa, por vía legislativa o contractual, si correspondiere.

En la República Argentina, en el mes de agosto de 1995 se sancionó la ley 24.573, llamada ley de "MEDIACION Y CONCILIACION", estableciéndose la obligatoriedad de la misma, como paso previo al inicio de cualquier acción judicial, salvo las excepciones taxativamente previstas, entre otros ejemplos, y dentro de nuestra materia podemos citar el artículo 2° inc. 2 en cuanto a concursos y quiebras se refiere.

El art. 30 2° párrafo ha establecido que la ley de mediación regirá por un plazo de cinco años contados desde la puesta en funcionamiento, y dado que por el art. 28 de la misma ley se estableció en 180 días su entrada en vigencia , lo cual se materializó en abril de 1996, vemos que nos encontramos a pocos meses de la extinción de sus efectos.

Dado que nuestra especialización son los temas societarios, esta ponencia está referida a la mediación empresarial, y , como primera medida, debemos mencionar el significado de las palabras que emplearemos, por un principio de orden en la exposición.

Cuando hacemos referencia a la mediación empresarial, al empresario y a la sociedad comercial, todos estos términos los estamos utilizando como sinónimos, no obstante las diferencias existentes en el derecho argentino sobre empresa y sociedad, que a los efectos de este trabajo no viene al caso señalar.

Aún antes de la sanción de la ley de mediación, ya en los contratos entre empresas, tratábamos que en los mismos se incluyera una cláusula sobre un medio alternativo de resolución del eventual conflicto ya sea por medio de mediación o arbitraje.

4. TIPOS DE CONFLICTOS SOCIETARIOS.

4.1. ALGUNOS CONFLICTOS INTRASOCIETARIOS.

· Conflictos entre la sociedad y un director.
· Conflictos entre un director y otro director.
· Conflicto entre la sociedad y un empleado , el que por razones determinadas no convendría que quedara comprendido dentro del derecho laboral.
· Conflictos entre un accionista y la sociedad.
· Conflictos entre un accionista y el síndico societario.
· Conflictos entre accionistas.
· Exclusión del socio con justa causa.
· Socio aparente y socio oculto.
· Posición dominante.
· Responsabilidad directorial.
· Daños causados a la sociedad por un director, un gerente o un accionista.
· Aplicación de fondos de la sociedad para un negocio personal.
· Derecho a la información.
· Asambleas e intervención.
· Problemas surgidos durante la liquidación.

4.2. CONFLICTOS DE LA SOCIEDAD CON LOS TERCEROS.

· Cuando la sociedad es acreedora.
· Cuando la sociedad es deudora de un acreedor.
· Cuando la sociedad es deudora de varios acreedores.
¨ Acuerdo privado con los acreedores.
¨ En el procedimientos del concurso preventivo y dentro del mismo podemos mencionar los siguientes supuestos entre otros:
¨ En los incidentes de verificación de créditos.
¨ En los incidentes de revisión del crédito no verificado.
¨ En las acciones de responsabilidad intrasocietarias o contra terceros.
¨ En la resolución de contratos en cuanto la ley no disponga que la misma se produce de pleno derecho, teniendo en cuenta el estadio procesal de las actuaciones.
¨ Resolución y rescisión contractual.

5.1. cuando hay dos o mas partes que tienen una relación que se perpetúa en el tiempo, por lo que quieren terminar con el problema pero no con la relación.

5.2. Cuando las partes quieren ser artífices de la resolución del litigio, conservando el control sobre los posibles resultados, también debemos tener en cuenta la importancia de la valoración de las pruebas técnicas que en algunos casos seria perjudicial para la sociedad el hecho de que por encontrarse las mismas insertas en un expediente judicial, podrían llegar al conocimiento de un competidor, oponente o de alguien que - mediante el acceso a ese conocimiento - pudiera causar un perjuicio a la empresa, ya sea en forma voluntaria o involuntaria.

5.3. Cuando exista alguna responsabilidad por la situación que pueda provocar un daño o alguna acción de responsabilidad, ya sea por los socios, accionistas o terceros

5.4 Las partes pueden formular soluciones creativas, que asistidos por un experto, pueda ayudarles a lograr intereses comunes, y obtener como resultado que las mismas puedan ser beneficiosas para todos los intervinientes.

5.5 Cuando la empresa desea mantener una situación de anonimato, confidencialidad en cuanto a sus situaciones conflictivas internas y externas se refiere, no olvidar que los expedientes judiciales son públicos, y el hecho de estar dilucidando un conflicto en sede judicial, podría perjudicar a los contratos en ejecución que tuviere, y futuras relaciones contractuales.

Son características propias de la mediación, en el ámbito empresarial, el trabajo de mediador con relación al ámbito donde se desarrollará la misma, que puede ser un ambiente distinto al de la sede social, o dentro de la misma, con la asistencia del mediador, quien interiorizará a las partes del procedimiento que se llevará a cabo, utilizando un lenguaje especializado para el nivel empresario, debiendo contar para ello, en forma previa, con información suficiente en cuanto a la realidad económica y social del sector empresario que se trata.

Un enfoque no judicial brinda a los intervinientes en la disputa la oportunidad de explicarse libremente dentro de un ámbito de confidencialidad.

6. PROPUESTA

Sustentamos nuestra postura en la necesidad de crear una conciencia sobre la conveniencia de la utilización de la mediación, tanto en los empresarios como en los abogados de parte.

Para el cumplimiento de dicho objetivo consideramos necesario que en la currícula de la carrera de derecho se imponga la mediación como materia obligatoria, siendo un requisito previo, que los alumnos hayan aprobado derecho procesal, para poder comprender el sentido y la ventaja del empleo del instituto en cuestión.

Si bien es cierto que algunos distinguidos colegas opinarán que el estudio del instituto de la mediación empresarial podrá ser incluido dentro del derecho procesal o del derecho comercial, en esta última, o su autonomía didáctica, sin perjuicio de su divulgación en algunas cámaras empresariales, como actualmente ocurre.

No olvidemos que desde que el mundo es mundo siempre hubo empresas, empresarios y conflictos, y tenemos que resolverlos.